企業經營者對於契約的法律認知

... 因而認識契約的意義及明瞭如何簽訂契約，這已是企業經營者必備的法律常識。

... 無論基本法律或特別法律，都只能做原則性的規定，細節則有待當事人的約定（註六） ... 李永然-2001/1/1 一、 前言：一個人在生活中已避免不了契約，而企業經營者在經營活動中更是無法避免，因而認識契約的意義及明瞭如何簽訂契約，這已是企業經營者必備的法律常識。

對於「契約」我國《民法債編》之中有極詳細的規定，然而這麼多的條文未必易於理解，筆者願從實務的立場，將相關的規定予以介紹，俾企業營者易於瞭解並便於運用。

二、 契約的意義與種類：契約是雙方行為，為法律行為的一種，依其成立方式的不同，可分為：（1）要約、承諾一致；（2）交錯要約；（3）意思實現。

關於「意思實現」，即《民法》第一百六十一條第一項規定：依習慣或依其事件的性質，承諾無須通知者，在相當時期內，有可認為承諾的事實時，其契約為成立。

至於契約的種類，有典型及非典型契約之分；有有償契約及無償契約之分；有單務契約與雙務契約之分；也有要式契約與不要式契約之分。

就以「要式契約」與「不要式契約」之分，乃在於其是否須履行一定方式為成立或生效要件（註一）。

而且要式契約，其要式有些係要求「書面」、有些要求須有「證人」，也有要求須經「公證」。

訂立契約時務必注意該契約是否為「要式契約」。

我國自民國八十九年五月五日起生效的《民法》第一百六十六條之一第一項規定：契約以負擔不動產物權的移轉、設定或變更的義務為標的者，應由公證人作成「公證書」。

企業經營者務必注意此一規定。

再者，於契約種類之中，有一「定型化契約」，或稱「附合契約」，這也是企業經營者必須注意的。

原本《消費者保護法》第十一條規定：「I、企業經營者在定型化契約中用之條款，應本平等互惠之原則。

Ⅱ、定型化契約條款如有疑義時，應為有利於消費者之解釋。

」，然此一規定原僅適用於「消費關係」；但自民國八十九年五月五日起開始適用之《民法》第二百四十七條之一，已為此做了一般性的規定，其稱：「依照當事人一方預定用於同類契約之條款而定之契約，為左列各款之約定，按其情形顯失公平者，該部分約定無效：一、免除或減輕預定契約條款之當事人之責任者。

二、加重他方當事人之責任者。

三、使他方當事人拋棄權利或限制其行使權利者。

四、其他於他方當事人有重大不利益者。

」。

企業經營者於運手或面對「定型化契約」時，自應注意上開規定。

三、 運用契約書的好處：在商場上常有以「書面」方式訂立契約，如：合建契約、授權契約、經銷契約、代理契約、保險契約、買賣契約、借款契約、買賣契約、人事保證契約．．．等等，有些係基於法律的要求，有些則係為了明確當事人的意思，並以之作為「證據」，可見運用契約書好處甚多。

事實上，有些情況還真的非作成「書面」不可。

根據美國統一商法典的規定，凡契約的價額或賠償超過五百美元者，須強制以書面作成且記載下列事項，否則，無法請求履行：其一、標的價額，其二、標的，其三、當事人或其代理人簽署（註二）。

四、 訂立契約書的法律須知：明白運用契約書的必要性及好處之後，接著談到訂立契約書的法律須知，茲就其較為重要者提出以下五點：1、 契約自由原則：因基於私法自治原則，而有「契約自由原則」，當事人可以決定是否締約、自由選擇締約對象、自由約定內容．．．等等，但仍非毫無限制。

因契約違反法律的強制或禁止規定者無效、契約違反公共秩序或善良風俗者無效、契約違反法定方式者無效、以不能之給付為契約標的者，契約無效（參見《民法》第七十一條～第七十三條、《民法》第二百四十六條）。

由上述規定，可知契約自由原則仍受限制。

2、 契約書的結構：一般契約書的結構，大體上為：（1）標題，（2）訂立要素，（3）前言，（4）本文，（5）結語（註三）。

愈正式的契約書其結構愈嚴謹，甚至還有於契約書內訂出「定義條款」，明確契約書中特殊用語的涵義。

3、 契約書中常見的條款：契約書中常訂出一條條的條款，如：（1）有關契約期限的絛款，（2）有關契約終了的條款，（3）不可抗力條款，（4）保守秘密條款，（5）完全合意條款，（6）有關支付及稅金條款，（7）有關轉讓或承擔的條款，（8）準據法條款，（9）合意管轄條款，（10）仲裁條款，（11）通知條款（註四），（12）違約處罰條款，（13）智慧財產權歸屬條款，（14）競業禁止條款，（15）附停止或解除條件（註五）。

4、 智慧財產權的歸屬：由於二十一世紀已是知識經濟的時代，智慧財產權的管理尤為重要。

在僱佣契約或授權契約或技術合作，常見有關智慧財權的約定，特於本文中加以介紹。

智慧財產權權利的歸屬根據兩大原則：（1）法律的規定；（2）當事人的約定。

前者指《專利法》、《商標法》、《著作權法》、《積體電路佈局法》及《營業秘密法》等有關權利取得的要件及所有權歸屬的基本規定。

無論基本法律或特別法律，都只能做原則性的規定，細節則有待當事人的約定（註六）。

所以，運用契約書約定權利的歸屬問題，自不得不加以重視。

就以「著作權」為例，《著作權法》第十一條規定：「I、受雇人於職務上完成之著作，以該受雇人為著作人。

但契約約定以雇用人著作人者，從其約定。

Ⅱ、依前項規定，以受雇人為著作人者，其著作財產權歸雇用人享有。

但契約約定其著作財產權歸受雇人享有者，從其約定。

．．．」、《著作權法》第十二條第一項規定：「出資聘請他人完成之著作，除前條情形外，以該受聘人為著作人。

但契約約定以出資人為著作人者，從其約定。

」，由上述規定，即可知運用契約約定的重要性，企業經營者豈可不重視。

5、 契約履行的擔保：訂立契約固應重視相對人的履約能力及信用，而履行的擔保也不得忽視。

就以政府採購的「工程採購契約範本」第十四條規定「保證金」，而「財務採購契約範本」第十一條也規定「保證金」，甚至「勞務採購契約的範本」第十一條還是規定保證金，這都是為了確保自身的債權，在訂立契約此一問題不得忽視。

五、結語：由以上介紹，吾人認識契約定義、種類，也瞭解運用契約書的重要性及好處，更約略明白如何訂立契約。

企業經營者面對21世紀新經濟時代，必須具備訂立契約的法律意識，重視契約管理，這才是保障公司權益之道！（本文作者為永然法律事務所所長、永然智慧財產權中心負責人）註一、參見陳春山著：契約法講義第一冊，頁12，民國八十四年九月初版，瑞興圖書公司。

註二、參見陳春山著：國際商務契約，頁2，民國八十五年九月初版，三民書局發行。

註三、長谷川俊明著，郭建譯：法律英文文書製作，頁12，民國八十八年二月初版一刷，五南圖書出版有限公司出版。

註四、長谷川俊明著，郭建譯：前揭書，頁17。

註五、我國《民法》第九十九條第一項規定：附「停止條件」法律行為，於條件成就時，發生效力。

同法同條第二項規定：附「解除條件」的法律行為，於條件成就時，失其效力。

註六、參見黃俊英教授、劉江彬教授著：智慧財產權的法律與管理，頁25，1996年6月初版，華泰書局發行。