契約的基本法律概念—要約、承諾

民法第一百六十六條規定：「契約當事人約定其契約須用一定方式者，在該方式未完成前，推定其契約不成立。

」這是指假如契約當事人約定契約必須要用「書面」、「貨物 ...  益思科技法律電子報  圖文版　 事務所簡介 劉承愚律師、賴文智律師、林首愈律師、林美惠律師、顏雅倫律師、陳仲嶙律師、劉承慶律師 研討會資料 數位科技與著作權 數位化圖書館與著作權 財團法人功能與監督 友情贊助區 電子郵件的取得與保全(一)…謝昆峰 網域名稱爭議與商標權保護基本問題之研究…楊擴舉 友情贊助區發表文章目錄及說明 專文發表 專利權撤銷與權利金的返還…賴文智 著作權的預防侵害請求權--試論著作權人請求網路業者移除侵害著作權網頁的法律基礎…賴文智．劉承慶 從飛利浦案看技術授權契約在競爭法上的法律爭議(上)…顏雅倫．賴文智 過去曾發表的文章 企業經營 併購審查評鑑之法律實務‥劉承愚 金融機構合併之法律問題--劉承愚 智慧財產權 專利法案例專題 公平交易法結合案例專題 網路法律 網路音樂爭議專題 網域名稱爭議專題 隱私權保護專題 法律電子書 如何閱讀英文合約 技術授權契約入門 智慧財產權與民法的互動 網路事業經營必讀 財團法人監督法制之研究 我國結合管制之檢討與前瞻     2002/11/13 契約的基本法律概念-要約、承諾 作者：賴文智律師          公司對外的經營活動中，契約是用來規範雙方當事人間彼此權利義務關係的重要依據，也是我國民法中非常重要的一環，筆者最近剛好遇到一些案例，因為沒有按照一般正常的簽約用印程序而產生的爭議，因此，藉這個機會，把一些契約法上的概念介紹給讀者，希望可以減少在這方面產生的困擾。

一、契約的基本概念         民法第一百五十三條規定：「當事人互相表示意思一致者，無論其為明示或默示，契約即為成立。

(第一項)當事人對於必要之點，意思一致，而對於非必要之點，未經表示意思者，推定其契約為成立，關於該非必要之點，當事人意思不一致時，法院應依其事件之性質定之。

(第二項)」 (一)契約成立         簡單來說，二個或以上的當事人，對於某一件事情，彼此互相同意，就會成立一個契約。

舉例來說，甲說要賣一本書給乙，只要二百元，乙也回答說好，剛好我有需要。

這樣就成立了一個書本的買賣契約。

而甲向乙表示以二百元賣書，是向乙為「意思表示」，也就是所謂的「要約」；而乙向甲表示同意以二百元買書，就是向甲為「意思表示」，也就是所謂的「承諾」，要約與承諾的意思表示相互一致時，契約就成立。

(二)推定契約成立         從經濟學的角度來觀察，交易可以使貨物發生最大經濟效益，每一次成功的交易，交易的雙方都會受有利益，最後貨物會移轉到利用該貨物最有經濟效益的人身上，因此，經濟學鼓勵降低交易的締約成本。

民法也是本著相同的理念，儘量促使交易的成立變得簡單。

因此，只要是必要之點意思表示一致，就推定契約成立，不需要全部與契約相關的議題都互相同意才能成立契約。

        什麼是必要之點？這可能要看契約的性質來決定，像是前面提到賣書的例子，「書」、「二百元」就是必要之點，如果是新書的話，甚至價格不是重點，可以依據市場行情來決定，只要說，老闆我要買某本書，老闆說好！契約就成立，事後要反悔說我們就價金的部分沒有意思表示一致，恐怕還是會有問題。

(三)契約以非要式為原則         民法第一百六十六條規定：「契約當事人約定其契約須用一定方式者，在該方式未完成前，推定其契約不成立。

」這是指假如契約當事人約定契約必須要用「書面」、「貨物交付」、「金錢交付」或其他方式完成後，契約才成立的話，在尚未以書面簽署、未交付貨物或金錢之前，法律是推定契約不成立。

我們也常聽到「舉證之所在，敗訴之所在」這句話。

當法律推定契約不成立時，要去證明契約成立就很困難，所以，如果希望契約應該要慎重處理時，可以透過將契約的成立約定一定的要式行為，來確保契約是在自己所期望的條件下成立。

        從這個規定的反面來觀察，假如沒有特別約定的話，原則上契約是非要式行為。

也就是說，在一般的情形，只要是口頭、電話、傳真、報價單…等，只要當事人間有要約、承諾，都可以成立契約。

這也符合我們一般日常生活的期待，但是，就一般商業交易而言，因為較容易產生爭執，最好還是以書面的方式來處理。

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